依法質(zhì)疑應具備的“七要素”

【一家之言】

依法質(zhì)疑應具備的“七要素”

■ 沈德能

案例

某年6月8日A公司在一政府采購貨物招標項目的中標結(jié)果公告發(fā)布后，向代理該項目的招標公司提出質(zhì)疑：招標公司于5月25日要求所有投標人取回評標樣品，違反了招標文件關于樣品需要密封作為驗收標準的規(guī)定。招標公司在規(guī)定時間內(nèi)答復A公司后，A公司不滿意，向當?shù)刎斦痔崞鹜对V，投訴的事項和理由與質(zhì)疑的事項和理由相同。

當?shù)刎斦质芾硗对V后，向有關的供應商發(fā)送投訴材料并要求提出意見和證明材料。供應商B公司發(fā)現(xiàn)A公司向招標公司提出的質(zhì)疑已經(jīng)超過法定期限，不是依法進行的質(zhì)疑，由于A公司在提起投訴前未依法進行質(zhì)疑，依據(jù)94號令第十九條，投訴人提起投訴應當符合提起投訴前已依法進行質(zhì)疑的條件。B公司認為A公司的投訴是無效的，財政局不應受理其投訴。

問題

一、財政部門如何審查“提起投訴前已依法進行質(zhì)疑”？

二、受理了無效投訴后，財政部門該如何處理？

分析

一、財政部門應從如下幾個方面來審查“提起投訴前已依法進行質(zhì)疑”

1.“依法進行質(zhì)疑”需參照的主要法律條文：

（1）《中華人民共和國政府采購法》第五十二條規(guī)定，供應商認為采購文件、采購過程和中標、成交結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，可以在知道或者應知其權(quán)益受到損害之日起七個工作日內(nèi)，以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。

（2）《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）第五十三條明確，政府采購法第五十二條規(guī)定的供應商應知其權(quán)益受到損害之日，是指：（一）對可以質(zhì)疑的采購文件提出質(zhì)疑的，為收到采購文件之日或者采購文件公告期限屆滿之日；（二）對采購過程提出質(zhì)疑的，為各采購程序環(huán)節(jié)結(jié)束之日；（三）對中標或者成交結(jié)果提出質(zhì)疑的，為中標或者成交結(jié)果公告期限屆滿之日。《實施條例》第五十五條還規(guī)定，供應商質(zhì)疑、投訴應當有明確的請求和必要的證明材料。供應商投訴的事項不得超出已質(zhì)疑事項的范圍。

（3）94號令第十一條明確，提出質(zhì)疑的供應商（以下簡稱質(zhì)疑供應商）應當是參與所質(zhì)疑項目采購活動的供應商。潛在供應商已依法獲取其可質(zhì)疑的采購文件的，可以對該文件提出質(zhì)疑。對采購文件提出質(zhì)疑的，應當在獲取采購文件或者采購文件公告期限屆滿之日起7個工作日內(nèi)提出。94號令第十二條還指出，供應商提出質(zhì)疑應當提交質(zhì)疑函和必要的證明材料。質(zhì)疑函應當包括下列內(nèi)容：（一）供應商的姓名或者名稱、地址、郵編、聯(lián)系人及聯(lián)系電話；（二）質(zhì)疑項目的名稱、編號；（三）具體、明確的質(zhì)疑事項和與質(zhì)疑事項相關的請求；（四）事實依據(jù)；（五）必要的法律依據(jù)；（六）提出質(zhì)疑的日期。供應商為自然人的，應當由本人簽字；供應商為法人或者其他組織的，應當由法定代表人、主要負責人，或者其授權(quán)代表簽字或者蓋章，并加蓋公章。

2.審查“提起投訴前已依法進行質(zhì)疑”的要點：

（1）質(zhì)疑供應商是否具有質(zhì)疑資格

質(zhì)疑供應商應當是參與所質(zhì)疑項目采購活動的供應商，不參與者依法沒有資格對所質(zhì)疑的采購項目提出質(zhì)疑。所謂的“參與”是指提交了投標文件、響應文件、對單一來源采購項目提出了異議等；潛在供應商已依法獲取其可質(zhì)疑的采購文件的，可以對該文件提出質(zhì)疑。依法獲取是指通過合法的、公開的方式獲取，不一定按照采購文件規(guī)定的方式獲取。如在政府采購信息公開平臺上已經(jīng)能獲取采購文件的，即便潛在供應商沒有按照采購文件的要求報名購買（下載）采購文件，也是依法獲取了采購文件?？少|(zhì)疑的采購文件是指與供應商參與采購有直接關系的采購文件，如資格預審文件、招標文件、競爭性談判文件、競爭性磋商文件、詢價文件等及其修改、更正文件。

（2）質(zhì)疑供應商是否在法定期限內(nèi)提出質(zhì)疑

對采購文件提出質(zhì)疑的，應當在獲取采購文件或者采購文件公告期限屆滿之日起7個工作日內(nèi)提出。采購文件的公告期限：招標公告、資格預審公告的公告期限為5個工作日。競爭性談判公告、競爭性磋商公告和詢價公告的公告期限為3個工作日。另外，對采購過程提出質(zhì)疑的，為各采購程序環(huán)節(jié)結(jié)束之日；對中標或者成交結(jié)果提出質(zhì)疑的，為中標或者成交結(jié)果公告期限屆滿之日。中標、成交結(jié)果公告期限為1個工作日。

（3）質(zhì)疑事項是否符合法律的規(guī)定

供應商的質(zhì)疑事項只能是采購文件、采購過程和中標、成交結(jié)果。超出這個法定范圍的質(zhì)疑是違法無效的質(zhì)疑。如，對簽訂采購合同提出質(zhì)疑，對合同履約提出質(zhì)疑等。另外，對廢標結(jié)果提出的質(zhì)疑不符合法律規(guī)定，但對廢標行為（屬于采購過程）提出質(zhì)疑則是合法的。

（4）質(zhì)疑供應商的權(quán)益是否可能受到損害

質(zhì)疑供應商提出的質(zhì)疑事項是否與自己的權(quán)益有利害關系，是否可能損害其權(quán)益。如果提出的質(zhì)疑事項客觀上不可能損害質(zhì)疑供應商自己的權(quán)益或者與質(zhì)疑供應商毫無關系，則不是依法進行的質(zhì)疑。如，已經(jīng)下載了采購文件的供應商質(zhì)疑下載期限不合法；本地供應商質(zhì)疑采購文件要求在本地設立售后服務機構(gòu)不合理；被評審為有效的投標人質(zhì)疑自己的投標文件無效；中標人質(zhì)疑中標結(jié)果要求廢標等，這些質(zhì)疑事項都不可能損害質(zhì)疑供應商的權(quán)益。

（5）是否提交了書面質(zhì)疑函

供應商提出質(zhì)疑依法應當采取書面形式（包含紙質(zhì)和電子形式），提交質(zhì)疑函，否則不是依法提出質(zhì)疑。

（6）是否提供了必要的證明材料

必要證明材料包括：所質(zhì)疑的采購項目是與自己有利害關系的，如，參與了所質(zhì)疑項目的采購活動的證明材料、潛在供應商合法取得采購文件的證明材料；證明質(zhì)疑函所述事實存在的材料，如，采購文件、采購過程、中標、成交結(jié)果違法違規(guī)或者不符合采購文件要求等證明材料；依法應當廢標的證明材料，應當重新采購的證明材料，應當中止、終止采購合同的證明材料；采購文件、采購過程或者中標、成交結(jié)果損害自己合法權(quán)益的證明材料，如，證明采購文件、采購過程、中標、成交結(jié)果違法違規(guī)或者不符合采購文件要求如何導致自己權(quán)益受損的材料；證明質(zhì)疑供應商和委托代理人身份的材料，如，營業(yè)執(zhí)照、身份證復印件、授權(quán)委托書等。

未提供必要證明材料的質(zhì)疑往往就是不符合法律規(guī)定的無效質(zhì)疑。

但值得注意的是《實施條例》第五十五條規(guī)定的供應商質(zhì)疑應當有必要的證明材料，所要求的是“必要”的證明材料，不是充分的證明材料，不能違法要求質(zhì)疑供應商提供質(zhì)疑屬實和成立的所有證明材料。因為，必要和充分在邏輯上是有原則性區(qū)別的。必要的證明材料僅是證明質(zhì)疑屬實和成立的必須的部分證明材料，有這些證明材料不能必然得出質(zhì)疑屬實和成立的結(jié)論；而充分證明材料是證明質(zhì)疑屬實和成立的必須的全部證明材料，有這些證明材料必然得出質(zhì)疑屬實和成立的結(jié)論。目前，政府采購的信息公開程度還不能讓供應商知道所有信息或者有些信息依法不應讓供應商知道的，這些信息是供應商根本就無法提供的。如果要求質(zhì)疑供應商提供這些證明材料，超出了法律規(guī)定的“必要”，就有些“強人所難”了。

（7）是否有明確的質(zhì)疑請求

沒有明確的質(zhì)疑請求而僅僅是提出疑問要求了解情況的，這是詢問，不是質(zhì)疑。把詢問當成質(zhì)疑來提出的不是依法進行質(zhì)疑。

質(zhì)疑必須是供應商認為其權(quán)益受到損害而明確要求維權(quán)，要有維護自己權(quán)益不受損害的請求。而詢問則是了解與采購有關的情況，并非請求維護詢問供應商自己的權(quán)益。

二、受理了無效投訴后，財政部門應駁回投訴（或者駁回某些投訴事項）

投訴人在提起投訴前未依法進行質(zhì)疑的，其投訴（或者某些投訴事項）不符合94號令第十九條規(guī)定條件，是無效投訴。在受理審查時財政部門發(fā)現(xiàn)無效投訴的，應當在3個工作日內(nèi)書面告知投訴人不予受理，并說明理由。

受理以后才發(fā)現(xiàn)投訴人在提起投訴前未依法進行質(zhì)疑的，財政部門應當駁回投訴人的投訴（或者某些投訴事項），其法律依據(jù)為：94號令第二十九條，投訴處理過程中，有下列情形之一的，財政部門應當駁回投訴：（一）受理后發(fā)現(xiàn)投訴不符合法定受理條件。

據(jù)此，在本案中，財政局在審查A公司的投訴時，沒有審查A公司的質(zhì)疑是否依法進行，導致受理了無效投訴。但財政局已經(jīng)受理了投訴，進入了投訴處理環(huán)節(jié)，就不能再回頭作出不予受理的決定，而是依法作出駁回A公司投訴的決定。

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